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2017-02-18 11:39:00
一、關(guān)于國有股轉(zhuǎn)持的相關(guān)規(guī)定
1、關(guān)于國有股轉(zhuǎn)持的規(guī)定
2009年6月19日，國務(wù)院財政部、國資委、證監(jiān)會、全國社保基金會聯(lián)合下發(fā)《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》（以下簡稱“《轉(zhuǎn)持辦法》”），《轉(zhuǎn)持辦法》第六條規(guī)定，凡在境內(nèi)證券市場首次公開發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規(guī)定的，均須按首次公開發(fā)行時實際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)由全國社會保障基金理事會持有，國有股東持股數(shù)量少于應(yīng)轉(zhuǎn)持股份數(shù)量的，按實際持股數(shù)量轉(zhuǎn)持。
2、關(guān)于國有股東的認定標(biāo)準
《轉(zhuǎn)持辦法》
根據(jù)《轉(zhuǎn)持辦法》，國有股是指國有股東持有的上市公司股份；國有股東是指經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)確認的國有股東。
《上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定》
關(guān)于國有股東的認定標(biāo)準，根據(jù)《上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定》第2條，本規(guī)定所稱上市公司國有股東，是指持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機構(gòu)、部門、事業(yè)單位等。根據(jù)此規(guī)定，國有股東應(yīng)包括國有全資企業(yè)及國有控股企業(yè)。
《關(guān)于實施<上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》
具體而言，根據(jù)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)管管理委員會于2008年3月4日下發(fā)的《關(guān)于實施<上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》（國資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號）（以下簡稱“80號文”）
持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位應(yīng)標(biāo)注國有股東標(biāo)識：
（1）政府機構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。
（2）上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。
（3）上述“（2）”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè)。
（4）以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。
該函對國有股東的認定采用的是“國有獨資+國有絕對控股（國有成分比例達到或超過50%）”標(biāo)準。值得注意的是其中第（2）項，對于混合所有制的公司制企業(yè)，須具備兩個條件才會被認定為國有股東：一是國有成分合計達到50%；二是其中之一為第一大股東。
需要強調(diào)的是，上述規(guī)定均是針對已上市企業(yè)的國有股東標(biāo)識管理的規(guī)定，而依據(jù)《轉(zhuǎn)持辦法》，須履行轉(zhuǎn)持義務(wù)的國有股東是在擬上市企業(yè)中就被標(biāo)識為國有股東的主體，故80號文對于《轉(zhuǎn)持辦法》所稱的國有股東的標(biāo)識只具有參考意義，而不具有絕對意義。但實踐操作中，基本按照上述認定標(biāo)準進行操作。
3、關(guān)于私募基金類國有股東的認定標(biāo)準
為明確金融類企業(yè)國有股轉(zhuǎn)持相關(guān)問題，財政部、國資委、中國證監(jiān)會、社保基金會于2013年8月14日發(fā)布《關(guān)于進一步明確金融企業(yè)國有股轉(zhuǎn)持有關(guān)問題的通知（財金[2013]78號）》（以下簡稱“78號文”），如果金融企業(yè)股權(quán)投資的資金為該金融企業(yè)設(shè)立的公司制私募基金（以下簡稱私募基金），財政部門在確認國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)時，按照實質(zhì)性原則，區(qū)分私募基金（含構(gòu)成其資金來源的理財產(chǎn)品、信托計劃等金融產(chǎn)品）的名義投資人和實際投資人。如私募基金的國有實際投資人持有比例合計超過50%，由私募基金（該比例合計達到100%）或其國有實際投資人（該比例超過50%但低于100%）按照《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》（財企〔2009〕94號）等相關(guān)規(guī)定，履行國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。
根據(jù)上述規(guī)定，78號文明確規(guī)定，如果是公司制私募基金，按照實質(zhì)認定原則，如私募基金的國有成分合計超過50%，則應(yīng)當(dāng)履行國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)，而無論第一大股東是否為國有企業(yè)（注意此點與80號文對于混合所有制國有股東的認定標(biāo)準存在差異）。
需要注意的是，78號文僅是針對公司制的私募基金，對于有限合伙型和契約型的私募基金并不適用。
4、國有股轉(zhuǎn)持的豁免
創(chuàng)投基金豁免
根據(jù)《關(guān)于豁免國有創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)和國有創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)有關(guān)問題的通知》，“經(jīng)國務(wù)院批準，符合條件的國有創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)和國有創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，投資于未上市中小企業(yè)形成的國有股，可申請豁免國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)”。具體的條件如下：
（1）經(jīng)營范圍符合《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》(發(fā)展改革委等1O部門令第39號，以下簡稱《辦法》)規(guī)定，且工商登記名稱中注有“創(chuàng)業(yè)投資”字樣。
（2）遵照《辦法》規(guī)定的條件和程序完成備案。
（3）投資標(biāo)的公司時需滿足未上市中小企業(yè)的標(biāo)準，即職工人數(shù)不超過500人；年銷售（營業(yè)額）不超過2億元；資產(chǎn)總額不超過2億元。
國有保險公司以保費資金投資
根據(jù)78號文，國有保險公司投資擬上市企業(yè)股權(quán)，經(jīng)書面征詢監(jiān)管部門意見，能夠明確區(qū)分保費資金投資和自有資金投資的，在被投資企業(yè)上市時，豁免其利用保費資金投資的轉(zhuǎn)持義務(wù)。
二、關(guān)于私募基金國有股轉(zhuǎn)持的相關(guān)案例
三、規(guī)避國有股轉(zhuǎn)持的方案
2、若在初步設(shè)計的方案中，國有LP的出資比例已經(jīng)超過50%，那么，在這種情況下，可考慮將國有LP的份額進行拆分，使基金的第一大份額持有人非國有企業(yè)，以適用80號文的規(guī)定，避免被認定為國有股東。當(dāng)然，若參照78號文的規(guī)定，這種結(jié)構(gòu)也存在無法規(guī)避的風(fēng)險。
3、若符合實際投資情況，可考慮將基金設(shè)立為國有創(chuàng)業(yè)投資基金，但投資方向和標(biāo)的企業(yè)將受到相應(yīng)限制。
4、從投資項目而言，可考慮將基金的投資項目限定為并購、借殼、定向增發(fā)等，則不適用《轉(zhuǎn)持辦法》的規(guī)定需要履行轉(zhuǎn)持義務(wù)